建设工程施工合同纠纷证据指引理解与适用

第一章　合同主体与诉讼/仲裁主体

第1.1节　诉讼/仲裁主体

【条文1.1.1】原告/仲裁申请人主体适格的举证

【条文1.1.2】被告/被申请人主体适格的举证

【条文1.1.3】第三人主体适格的举证

第1.2节　发包人

【条文1.2.1】发包人的认定

第1.3节　承包人

【条文1.3.1】承包人

【条文1.3.2】承包人经营范围、资质、资格

第1.4节　转包关系下的承包人及其合同相对人

【条文1.4.1】转包关系下的承包人及其合同相对人

第1.5节　分包关系下的承包人及其合同相对人

【条文1.5.1】分包

【条文1.5.2】指定分包

【条文1.5.3】劳务分包的认定

第1.6节　挂靠关系下的诉讼/仲裁主体

【条文1.6.1】挂靠关系的认定

【条文1.6.2】挂靠情形下诉讼/仲裁主体

第1.7节　实际施工人

【条文1.7.1】实际施工人的认定

第二章　合同效力

第2.1节　合同成立与生效

【条文2.1.1】中标通知书送达后未再签订后续合同

【条文2.1.2】双方之间存在口头合同和其他非书面形式合同

【条文2.1.3】合同抬头与签名、落款不一致时的成立问题

第2.2节　代理

【条文2.2.1】行为人系法定代理、职务代理、委托代理

【条文2.2.2】行为人的行为构成的表见代理

第2.3节　可撤销合同

【条文2.3.1】合同可撤销事由（重大误解、欺诈、胁迫、显失公平）的举证

【条文2.3.2】撤销权行使的期限

【条文2.3.3】撤销权行使的后果

第2.4节　合同无效

【条文2.4.1】承包人不具有相应资质

【条文2.4.2】借用资质（挂靠）

【条文2.4.3】违反招标投标法之应依法招标而未招标

【条文2.4.4】违反招标投标法之中标无效

【条文2.4.5】违反招标投标法之低于成本价中标

【条文2.4.6】未办理建设用地规划许可证、建设工程规划许可证

【条文2.4.7】违法分包

【条文2.4.8】转包

【条文2.4.9】肢解发包

【条文2.4.10】任意压缩工期、违反工程质量强制性规定

第2.5节　黑白合同

【条文2.5.1】“黑白合同”

【条文2.5.2】“黑白合同”的审查

【条文2.5.3】“黑白合同”的结算

第2.6节　合同无效的后果

【条文2.6.1】未履行合同有权主张缔约过失责任

【条文2.6.2】无效但已部分履行的合同

【条文2.6.3】参照合同约定确定工程款价款

【条文2.6.4】无效合同下的工程款逾期利息

【条文2.6.5】合同无效可主张赔偿损失的范围

第三章　工程价款

第3.1节　一般情形下的工程价款计算依据

【条文3.1.1】一般情形下的工程价款计算依据

第3.2节　主张存在结算协议且有效

【条文3.2.1】主张存在有效结算协议

【条文3.2.2】主张结算协议未成立、无效、可撤销

第3.3节　存在其他能够直接确认工程价款情形

【条文3.3.1】存在其他能够直接认定工程价款的情形

第3.4节　未完工工程的结算

【条文3.4.1】未完工工程结算的工程范围、结算条件和结算依据

【条文3.4.2】未完工工程结算中的工程量和价款的确认、计算

【条文3.4.3】未完工工程结算纠纷中承包人主张发包人赔偿损失

【条文3.4.4】未完工工程结算纠纷中发包人主张承包人赔偿损失

第3.5节　工程变更情形下工程价款的认定

【条文3.5.1】工程变更情形下工程价款的结算

第3.6节　合同无效情形下工程价款的结算

【条文3.6.1】建设工程施工合同无效，而建设工程验收合格时工程款的结算

第3.7节　存在多份合同情形下工程价款的结算

【条文3.7.1】存在多份合同情形下工程价款的结算

第3.8节　对竣工结算文件的默认

【条文3.8.1】承包人主张发包人构成对竣工结算文件的默认

第3.9节　工程造价鉴定

【条文3.9.1】工程造价鉴定的举证证明责任分配一般原则

【条文3.9.2】特殊情形下的工程造价鉴定举证证明责任分配

第3.10节　已付工程款及其他应扣款项

【条文3.10.1】已付工程款与其他应扣款项

第3.11节　工程款利息

【条文3.11.1】工程款利息的举证

第3.12节　工程价款或其他结算款请求权诉讼时效

【条文3.12.1】工程价款或其他结算款请求权诉讼时效的举证

第3.13节　影响工程价款的其他费用

【条文3.13.1】影响工程价款结算的其他费用

第四章　建设工程价款优先受偿权

第4.1节　建设工程价款优先受偿权的主体

【条文4.1.1】建设工程价款优先受偿权的权利主体

【条文4.1.2】建设工程价款优先受偿权的义务主体条件

第4.2节　建设工程价款优先受偿权的客体

【条文4.2.1】不宜折价、拍卖的工程

【条文4.2.2】未完工工程

第4.3节　建设工程价款优先受偿权行使的债权范围

【条文4.3.1】建设工程价款优先受偿权行使的债权范围

第4.4节　建设工程价款优先受偿权行使期限

【条文4.4.1】建设工程价款优先受偿权行使期限

第4.5节　建设工程价款优先受偿权之“催告”

【条文4.5.1】建设工程价款优先受偿权之“催告”

第4.6节　建设工程价款优先受偿权之“顺位”

【条文4.6.1】建设工程价款优先受偿权之“顺位”

第五章　工期延误与索赔

第5.1节　工期

【条文5.1.1】开工日期的证明

【条文5.1.2】竣工日期的证明

【条文5.1.3】未完工程的停工日期

第5.2节　工期延误

【条文5.2.1】工期延误

第5.3节　工期索赔及鉴定

【条文5.3.1】承包人的工期索赔

【条文5.3.2】工期鉴定的举证证明责任分配一般原则

【条文5.3.3】工期鉴定启动的证据

第5.4节　停、窝工损失

【条文5.4.1】承包人的停工、窝工损失索赔

【条文5.4.2】承包人的利润索赔

【条文5.4.3】发包人的工期延误损失索赔

第六章　工程质量与保修

第6.1节　工程质量缺陷与责任主体

【条文6.1.1】工程质量缺陷举证的一般情形

【条文6.1.2】工程质量责任主体

第6.2节　已完工程的竣工验收与工程质量

【条文6.2.1】工程竣工资料移交

【条文6.2.2】工程竣工验收

【条文6.2.3】工程未办理竣工验收备案

【条文6.2.4】未经验收发包人擅自使用的工程质量责任

【条文6.2.5】未经竣工验收发包人擅自使用工程的举证

第6.3节　未完工程的质量

【条文6.3.1】未完工工程质量合格

【条文6.3.2】未完工工程的质量不合格

第6.4节　工程保修责任

【条文6.4.1】工程质量保修

【条文6.4.2】保修金返还

第6.5节　工程质量责任减免

【条文6.5.1】承包人工程施工阶段质量责任的免除

【条文6.5.2】承包人工程施工阶段质量责任的减轻

【条文6.5.3】承包人工程保修阶段质量责任的免除

【条文6.5.4】承包人工程保修阶段质量责任的减轻

第6.6节　工程质量鉴定

【条文6.6.1】工程质量鉴定申请

【条文6.6.2】单方委托的工程质量鉴定

第6.7节　工程质量修复方案与修复费用

【条文6.7.1】工程质量修复方案和修费费用的合理性

【条文6.7.2】工程质量修复方案的实施

第6.8节　工程质量违约损失及其赔偿

【条文6.8.1】工程施工阶段质量违约的情形及发包人损失范围

【条文6.8.2】工程保修阶段质量违约的情形及发包人损失范围

附　录

常设中国建设工程法律论坛建设工程施工合同纠纷证据指引2100433B

建设工程施工合同纠纷因专业技术性强、牵涉主体多、法律关系复杂、争议焦点繁杂等特点，成为民商事案件中疑难案件类型之一。第五工作组从诉讼和仲裁当事人的角度，将建设工程施工合同常见的争议问题归类成六大部分，分别为：同主体与诉讼（仲裁）主体、合同效力、工程价款、建设工程价款优先受偿权、工期延误与索赔、工程质量与保修，对建设工程诉讼与仲裁中的证据内容进行逐条解析，具有较强的实务参考价值。

前吾

上编建设工程合同纠纷诉讼指引

第一章建设工程合同纠纷的基本知识

一、建设工程合同纠纷的概念

二、建设工程合同纠纷的特点

（一）建设工程合同纠纷的特点

（二）建设工程合同纠纷案件的成因分析

三、建设工程合同纠纷的种类

（一）建设工程勘察合同纠纷

（二）建设工程设计合同纠纷

（三）建设工程施工合同纠纷

（四）建设工程价款优先受偿权纠纷

（五）建设工程分包合同纠纷

（六）建设工程监理合同纠纷

（七）装饰装修合同纠纷

（八）铁路修建合同纠纷

（九）农村建房施工合同纠纷

第二章建设工程合同纠纷的诉前准备

一、确定诉讼主体

二、选择诉讼请求

三、撰写诉讼文书

（一）民事起诉状

（二）民事答辩状

（三）民事反诉状

（四）民事上诉状

（五）保全申请书

（六）证据保全申请书

（七）撤诉申请书

（八）其他常用诉讼文书

四、收集涉诉证据

五、提出诉前保全

第三章建设工程合同纠纷的立案受理

一、法院立案标准

（一）审查诉讼材料

（二）确认管辖法院

（三）初步判断诉讼时效

（四）验收诉讼证据

二、法院受理程序

（一）收取诉讼材料

（二）缴纳诉讼费用

（三）确定开庭时间

（四）送达应诉材料

第四章建设工程合同纠纷案件的审理流程

一、案件审理流程与节点

（一）确定案件承办部门及法官

（二）承办法官的审前工作安排

（三）法官庭审中应当注意的程序问题

（四）法官裁判时应当把握的工作方向

二、法官判后答疑与告知

（一）当事人质疑问题的解答与释明

（二）法律文书生效执行问题的告知与指引

（三）申诉信访问题的疏导与救济

中编实务问题解答

第五章建设工程合同纠纷案件常见及

疑难问题实务问答

一、合同订立问题

1.建设工程合同与承揽合同有什么联系和区别？建设工程施工合同与农村建房施工合同如何界定？

2.家居装饰装修合同与装饰装修合同如何界定？根据最高人民法院新的民事案由分类，农村建房施工合同纠纷归属建设工程合同纠纷类别后，家居装饰装修合同纠纷是否亦应归属于建设工程合同纠纷？

3.建设工程施工合同应包括哪些内容？订立合同条款一般应注意哪些问题？

4.什么是包工包料、包工不包料？什么是施工合同固定价、按实价、可调价、成本加酬金？什么是甲供材、甲指乙购、甲指甲购？什么是招标、投标、中标？

5.什么是通用条款？它能否变更？什么是专用条款？什么是FIDIC土木工程施工合同条件？什么是施工合同《示范文本》？

6.建设工程合同的签订是否必须经过招投标？中标通知发出后一方拒绝签订合同时应如何处理？

7.建设工程合同签订后能否进行变更？

8.建设工程合同签订后是否需要备案？补充协议是否需要备案？

9.建设工程发包人通常可选择的施工发包模式有哪些？法律、法规对签订建设工程施工合同通常有什么要求？

10.什么是带资承包和垫资承包？

二、合同主体与转包、分包问题

11.什么是发包人、承包人、分包人、转包人、转承包人、实际施工人？什么是建设单位、施工单位、监理单位？

12.什么是总承包、单项承包、工程分包、工程转包？什么是肢解发包、肢解分包、非法转包、违法分包？

13.承包建设工程是否需要相应资质？农村建房合同施工人是否需要相应资质？

14.项目经理、工程队、施工作业组、民工队、个人能否签订建设工程合同和作为诉讼主体？包工头是什么意思，其签订的合同效力如何认定？

15.村委会能否成为建设工程施工合同主体？

16.什么是挂靠、挂靠人、被挂靠人？挂靠关系人之间应承担什么样的法律责任？

17.挂靠承揽建设工程通常有哪些情形？承包人之间存在挂靠关系如何判断？

18.实际施工人可否为自然人？

19.政府、政府所属部门或单位与开发商合作建设工程项目，但未在合同上署名，是否应列为共同被告？

20.勘察、设计单位与施工单位能否成为共同被告？

21.发包人、承包人、分包人、转包人、实际施工人之间是否可以追偿？

22.建设单位内部不具有法人资格的职能部门或者分支机构能否签订建设工程合同和作为诉讼主体？

23.筹建处、指挥部等临时性机构能否签订建设工程合同和作为诉讼主体？

24.联合承包、合作开发各方诉讼主体关系及资质如何确定？

25.招投标程序签订建设工程施工合同后，发包人的主体资格能否转让？

……

下编建设工程合同纠纷法律要览

《房屋租赁合同纠纷诉讼指引与实务问题解答》侧重解决房屋租赁关系中的实践问题，但又不乏理论深度并尽力使信息最大化，具有很强的实用性，能较好地满足各个层次读者的需求。相信《房屋租赁合同纠纷诉讼指引与实务问题解答》能够帮助普通读者如何租赁到自己梦想的房子，如何处理好与房东的关系，如何签订租房合同以及学会如何避免及解决租房法律纠纷。

《建设工程合同纠纷诉讼指引与实务解答》为帮助广大法官、律师、法律工作者、纠纷当事人积极稳妥地处理和解决自己所面对、接手、代理或承办的建设工程合同纠纷或诉讼案件，笔者张广兄在总结审判实践经验及借鉴相关法律著述的基础上编著《建设工程合同纠纷诉讼指引与实务解答》，对此类纠纷案件，特别是其中矛盾最为突出的施工合同纠纷案件中常见的各类问题，从法学理论、法律规定、司法惯例及审判实务的角度进行系统分析、归纳、梳理出解决之道，并运用典型案例加以解析，以期为广大法官、律师、法律工作者、纠纷当事人提供诉讼程序指引及法律实体处理参考。