建设工程合同纠纷司法实务研究

第一章概 论/1

第一节建筑业和建设工程合同纠纷案件状况/1

第二节建设工程合同特点/6

一、建设工程合同往往是组合合同/6

二、建设工程合同有别于承揽合同/7

三、建设工程合同的解除具有特殊性/10

第三节审理建设工程合同纠纷案件的指导思想/14

一、坚持工程质量第一原则/14

二、坚持规范建筑市场秩序原则/17

三、坚持平衡合同各方当事人利益原则/17

四、坚持诚实信用原则/18

第四节审理建设工程合同纠纷案件的程序问题/20

一、管辖/20

二、举证责任/23

三、工程造价鉴定/29

四、工程质量鉴定/47

第二章建设工程合同主体的认定/49

第一节发包方/49

一、总承包方作为发包方/50

二、发包方与建筑物所有人/50

三、联建单位/50

第二节承包方/57

一、施工单位准入制度/57

二、总承包方/59

三、分承包方/60

四、违法分包的承包方/61

五、转承包方/62

六、挂靠承包方/62

七、内部承包方/65

第三节实际施工人/67

一、实际施工人以向相对方提起诉讼为原则/68

二、实际施工人在特定的情况下可以向发包方提起诉讼/68

三、实际施工人的债权人不是实际施工人/72

四、发包方只在欠付工程款的范围内对实际施工人承担责任/73

五、充分利用实际施工人权益保护的正当法律路径/75

第四节其他主体/76

一、发包方或者承包方内部职能部门/76

二、发包方或承包方设立的临时性机构/77

三、收取工程款人员/77

四、收取材料人员/78

五、工程价款债权受让人/79

第三章建设工程合同的订立及效力分析/81

第一节工程招投标/82

一、必须进行招标工程/83

二、黑白合同/85

第二节合同效力分析/95

一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级签订的合同/96

二、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的合同/98

三、必须进行招标而未招标或者中标无效的合同/98

四、非法转包合同/98

五、违法分包合同/99

六、挂靠合同/99

七、未取得建设用地使用权证、建设工程规划许可证而签订的合同/1oo

八、未取得施工许可证而签订的合同/101

九、以低于工程建设成本的投标价格订立的合同/102

十、垫资合同/103

十一、其他情形合同效力的判断/105

第三节合同无效后工程价款的认定/107

一、工程竣工验收合格/108

二、工程竣工验收不合格/111

三、工程未竣工/111

四、无效合同法律后果的思考/111

第四章建设工程合同履行争议的解决/117

第一节工程质量争议/117

一、工程质量缺陷的认定/117

二、承包方的工程质量责任/121

三、发包方的工程质量责任/133

四、工程勘察、设计单位的质量责任/135

五、工程监理单位的质量责任/138

六、建筑材料、建筑构配件和设备供应单位的质量责任/139

第二节工期的认定/140

一、开工日期/140

二、竣工日期/141

三、节点工期/143

四、工期顺延的确定/143

五、停工、窝工损失的承担/145

第三节工程价款的认定/149

一、工程价款的结算/149

二、工程欠款利息/165

三、建设工程价款优先受偿权/168

第四节情势变更原则在建设工程合同中的适用/186

一、工期的变更/187

二、工程价款的变更/188

三、情势变更能否约定排除适用/190

四、适用情势变更原则的特殊程序/190

第五章建设工程民事责任的认定/192

第一节违约责任/192

一、承包方的违约责任/192

二、发包人的违约责任/202

三、免责或者减责事由/203

第二节侵权责任/207

一、违约与侵权责任竞合/207

二、建筑物倒塌造成他人损害责任/207

三、在公共场所或者道路上施工造成他人损害责任/208

第三节在建工程风险负担/209

参考文献/212

附录1本书常用法律、法规、司法解释、规章缩略语对照表/214

附录2建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（试拟稿）/217

索引1关键词索引/220

索引2案例索引/226

后 记/2282100433B

建设工程合同纠纷司法实务研究内容简介

《建设工程合同纠纷司法实务研究》可读性强，全书架构合理，脉络清晰，观点鲜明，文字简洁，适于读者阅读。

建设工程合同纠纷司法实务研究作者简介

林文学，现任最高人民法院立案二庭副庭长。

《建设工程合同纠纷诉讼指引与实务解答》为帮助广大法官、律师、法律工作者、纠纷当事人积极稳妥地处理和解决自己所面对、接手、代理或承办的建设工程合同纠纷或诉讼案件，笔者张广兄在总结审判实践经验及借鉴相关法律著述的基础上编著《建设工程合同纠纷诉讼指引与实务解答》，对此类纠纷案件，特别是其中矛盾最为突出的施工合同纠纷案件中常见的各类问题，从法学理论、法律规定、司法惯例及审判实务的角度进行系统分析、归纳、梳理出解决之道，并运用典型案例加以解析，以期为广大法官、律师、法律工作者、纠纷当事人提供诉讼程序指引及法律实体处理参考。

前吾

上编建设工程合同纠纷诉讼指引

第一章建设工程合同纠纷的基本知识

一、建设工程合同纠纷的概念

二、建设工程合同纠纷的特点

（一）建设工程合同纠纷的特点

（二）建设工程合同纠纷案件的成因分析

三、建设工程合同纠纷的种类

（一）建设工程勘察合同纠纷

（二）建设工程设计合同纠纷

（三）建设工程施工合同纠纷

（四）建设工程价款优先受偿权纠纷

（五）建设工程分包合同纠纷

（六）建设工程监理合同纠纷

（七）装饰装修合同纠纷

（八）铁路修建合同纠纷

（九）农村建房施工合同纠纷

第二章建设工程合同纠纷的诉前准备

一、确定诉讼主体

二、选择诉讼请求

三、撰写诉讼文书

（一）民事起诉状

（二）民事答辩状

（三）民事反诉状

（四）民事上诉状

（五）保全申请书

（六）证据保全申请书

（七）撤诉申请书

（八）其他常用诉讼文书

四、收集涉诉证据

五、提出诉前保全

第三章建设工程合同纠纷的立案受理

一、法院立案标准

（一）审查诉讼材料

（二）确认管辖法院

（三）初步判断诉讼时效

（四）验收诉讼证据

二、法院受理程序

（一）收取诉讼材料

（二）缴纳诉讼费用

（三）确定开庭时间

（四）送达应诉材料

第四章建设工程合同纠纷案件的审理流程

一、案件审理流程与节点

（一）确定案件承办部门及法官

（二）承办法官的审前工作安排

（三）法官庭审中应当注意的程序问题

（四）法官裁判时应当把握的工作方向

二、法官判后答疑与告知

（一）当事人质疑问题的解答与释明

（二）法律文书生效执行问题的告知与指引

（三）申诉信访问题的疏导与救济

中编实务问题解答

第五章建设工程合同纠纷案件常见及

疑难问题实务问答

一、合同订立问题

1.建设工程合同与承揽合同有什么联系和区别？建设工程施工合同与农村建房施工合同如何界定？

2.家居装饰装修合同与装饰装修合同如何界定？根据最高人民法院新的民事案由分类，农村建房施工合同纠纷归属建设工程合同纠纷类别后，家居装饰装修合同纠纷是否亦应归属于建设工程合同纠纷？

3.建设工程施工合同应包括哪些内容？订立合同条款一般应注意哪些问题？

4.什么是包工包料、包工不包料？什么是施工合同固定价、按实价、可调价、成本加酬金？什么是甲供材、甲指乙购、甲指甲购？什么是招标、投标、中标？

5.什么是通用条款？它能否变更？什么是专用条款？什么是FIDIC土木工程施工合同条件？什么是施工合同《示范文本》？

6.建设工程合同的签订是否必须经过招投标？中标通知发出后一方拒绝签订合同时应如何处理？

7.建设工程合同签订后能否进行变更？

8.建设工程合同签订后是否需要备案？补充协议是否需要备案？

9.建设工程发包人通常可选择的施工发包模式有哪些？法律、法规对签订建设工程施工合同通常有什么要求？

10.什么是带资承包和垫资承包？

二、合同主体与转包、分包问题

11.什么是发包人、承包人、分包人、转包人、转承包人、实际施工人？什么是建设单位、施工单位、监理单位？

12.什么是总承包、单项承包、工程分包、工程转包？什么是肢解发包、肢解分包、非法转包、违法分包？

13.承包建设工程是否需要相应资质？农村建房合同施工人是否需要相应资质？

14.项目经理、工程队、施工作业组、民工队、个人能否签订建设工程合同和作为诉讼主体？包工头是什么意思，其签订的合同效力如何认定？

15.村委会能否成为建设工程施工合同主体？

16.什么是挂靠、挂靠人、被挂靠人？挂靠关系人之间应承担什么样的法律责任？

17.挂靠承揽建设工程通常有哪些情形？承包人之间存在挂靠关系如何判断？

18.实际施工人可否为自然人？

19.政府、政府所属部门或单位与开发商合作建设工程项目，但未在合同上署名，是否应列为共同被告？

20.勘察、设计单位与施工单位能否成为共同被告？

21.发包人、承包人、分包人、转包人、实际施工人之间是否可以追偿？

22.建设单位内部不具有法人资格的职能部门或者分支机构能否签订建设工程合同和作为诉讼主体？

23.筹建处、指挥部等临时性机构能否签订建设工程合同和作为诉讼主体？

24.联合承包、合作开发各方诉讼主体关系及资质如何确定？

25.招投标程序签订建设工程施工合同后，发包人的主体资格能否转让？

……

下编建设工程合同纠纷法律要览

《建设工程合同纠纷诉讼指引与实务解答》指明诉讼各个阶段当事人所需提供的材料以及法官需要审查的内容，让当事人的诉讼活动更加流畅、高效。通过梳理、提炼、总结、归纳审判实践中遇到的常见问题及疑难新型问题，结合实践中的典型案例，运用法官的专业知识和办案经验，通过简单明了的文字，生动清晰地予以分析解答。程序指引与实体问题处理兼备，流程部分的介绍系统清晰；实务问题的解答全面涵盖了各领域的常见、疑难、新型问题。