法院审理建设工程案件观点集成（第二版）

朱树英，上海市建纬律师事务所主任、高级合伙人。本科毕业于华东政法学院。任上海市第十、十一届政协常委，中华全国律师协会建设工程与房地产业务委员会主任，中国房地产业协会常务理事兼法律事务专业委员会执行主任。上海、北京、武汉、厦门、济南、台州、苏州、常州、渭南九城市仲裁委员会仲裁员以及中国国际经济贸易仲裁委员会建设专业仲裁员。一带一路”(中国)仲裁院副院长。被聘担任清华大学、中国人民大学、重庆大学、浙江大学、厦门大学、交通大学、同济大学、东南大学法学客座教授。先后获上海市劳动模范、上海市首届“东方大律师”以及中国特色社会主义优秀建设者、全国优秀律师称号。

曹珊，上海市建纬律师事务所副主任、高级合伙人、高级律师。同时拥有土建高级工程师、国家土建一级建造师、造价工程师、项目分析师、IPMP国际工程高级（B）项目经理资格。兼任中华全国律师协会建房委秘书长，住建部市场监管司法律顾问，上海市黄浦区政府法律顾问，郑州市财政局法律顾问，国家财政部PPP中心专家库法律专家，上海市政府采购评审专家（建设工程、城市基建、PPP），河北、河南、湖北、湖南、浙江、四川、黑龙江等多省PPP专家库专家，中国房地产业协会法律事务委员会委员，中国建筑工程造价协会专家委员，江苏省、河南省建设厅基础设施建设工程招投标评标经济类资深专家评委，武汉仲裁委、济南仲裁委、珠海仲裁委仲裁员，中国人民大学、华东政法大学客座教授等职务。

第一章施工合同的主体

综述：施工合同纠纷案件常见诉讼主体争议及司法处理原则

1.1法院如何认定因联合承包发生的质量纠纷责任主体

1.2法院如何确认未签订施工合同的联合开发商承担支付工程款的连带责任

1.3法院如何认定构成隐名发包人的建设单位应承担的责任

1.4法院如何认定建设工程施工合同项下债权转让的问题

1.5法院如何认定建设工程施工合同中的债务加入

第二章施工合同的效力

综述：建设工程施工合同的效力常见法律问题分析

2.1法院如何认定当事人在中标前所签“补充协议”及中标备案合同的效力

2.2法院如何认定未取得劳务资质的承包人所签订的施工合同的效力

2.3法院如何认定转包、违法分包行为及其相应的法律后果

2.4法院如何认定在未办理国有土地使用权证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证的情况下签订的施工合同的效力

2.5法院如何认定与中标备案施工合同有实质性变更的补充协议的效力

第三章施工合同工程价款

综述：建设工程施工合同工程款结算纠纷常见法律问题及司法处理原则

3.1法院如何判定有效合同中价款约定不明确问题的工程款结算纠纷

3.2法院如何认定工程验收不合格的有效合同的工程款结算纠纷

3.3无效合同的工程款结算纠纷

3.3.1法院如何认定合同无效但工程验收合格的工程款结算纠纷

3.3.2法院如何认定合同无效且工程验收不合格的工程款结算纠纷

3.4法院如何认定施工合同解除/终止后的工程款结算纠纷

3.5法院如何认定因工程变更(例如：设计变更、施工方案变更、新增附加工作、删除工作等)而引起的工程款结算纠纷

3.6法院如何认定工程量计量纠纷

3.7 工程款利息纠纷

3.7.1法院如何认定工程款利息的计算标准

3.7.2法院如何认定在合同对工程款的付款时间没有约定或者约定不明的情况下工程款利息的起算时间

3.8法院如何认定因发包人逾期不结算产生的纠纷

3.9双方签订多份施工合同产生的纠纷

3.9.1法院如何认定建设工程施工“黑白合同”的效力引起的工程款结算纠纷

3.9.2法院如何认定多份建设工程施工合同的效力而引起的工程款结算纠纷

3.10发包人违约解除固定价格合同，承包人如何结算已完工程价款

第四章施工合同工程质量

综述：施工合同工程质量常见问题及司法处理原则

4.1法院如何确认工程质量存在争议及认定工程质量争议的途径

4.2法院如何处理建设工程施工合同案件反诉(或抗辩)程序中的发包人质量索赔问题

4.3法院如何处理工程未经验收合格，发包人擅自使用产生的质量纠纷

4.4法院如何认定承包人拒绝修复质量缺陷的行为及法律后果

4.5法院如何认定工程质量异议的效力及后果

4.6法院如何认定工程质量保修责任

第五章施工合同工程工期

综述：施工合同工期纠纷案件的司法处理原则

5.1法院如何对工期延误违约责任进行认定并如何适用法律调处纠纷

5.2法院如何认定承包人可以顺延工期

5.3发包人要求承包人承担单方停工责任的法院如何处理

5.4法院如何处理因发包人原因导致承包人停工窝工的损失承担问题

第六章建设工程专业分包

综述：建设工程分包合同纠纷案件常见争议及司法处理原则

6.1法院如何认定符合地方政策但不符合法律强制性规定的分包合同的效力

6.2法院如何区分和认定劳务分包与工程分包

6.3法院如何认定指定分包合同纠纷中发包人的责任

6.4法院如何认定劳务分包合同中约定的“罚款”条款的性质和效力

6.5法院如何认定劳务发包人借用劳务承包人工人作业发生工伤后的赔偿责任主体

第七章施工合同的变更和解除

综述：合同的变更与解除常见法律问题分析

7.1法院如何认定承包人转包导致发包人解除合同的标准

7.2法院如何认定发包人依据约定解除合同

7.3法院如何认定承包人解除合同后关于工程款利息、保修金和建设工程价款优先受偿权

7.4当事人一方解除的施工合同依法应当认定为无效的，法院如何处理

7.5法院能否以双方当事人在前案诉讼中均表示同意解除施工合同为由认定施工合同已解除

7.6当事人一方作为证据提交的变更双方原先约定的补充协议不具有真实性，法院如何处理

第八章实际施工人的权利保护

综述：司法实务中对实际施工人权益的保护与限制——基于22个

相关案例的考察

8.1法院如何认定实际施工人

8.2法院如何调处中标合同无效情形下的工程款结算纠纷

8.3法院如何处理无效合同中所约定的管理费

8.4法院如何认定发包人的付款对象和付款效力

8.5法院如何处理实际施工人主张的优先受偿权

8.6法院如何认定建设工程优先受偿权的约定放弃

8.7实际施工人因履行无效施工合同所遭受的损失如何赔偿

第九章建设工程(造价、质量、工期)鉴定

综述：施工合同纠纷案件常见司法鉴定程序及司法处理原则

9.1法院如何认定工程造价鉴定计价标准

9.2法院如何处理固定价合同下的工程造价鉴定

9.3对于施工合同无效时造价鉴定中的间接费和利润是否应当计取

9.4法院采取何种方法对未完工程的造价进行鉴定

9.5法院如何认定国家审计与工程造价司法鉴定的关系

9.6法院如何认定工程造价司法鉴定的鉴定依据

9.7法院如何认定施工过程中的工程质量缺陷责任

9.8法院如何采纳专业鉴定机构出具的修复加固方案

9.9法院如何通过鉴定认定保修期内工程质量缺陷及责任承担

9.10法院对工期鉴定如何认定

9.11法院如何处理建设工程合同纠纷中工期延误损失的鉴定

第十章施工合同其他类型纠纷

综述：施工合同其他类型纠纷

10.1法院如何认定垫资约定效力、垫资利率

10.2内部承包模式及合同效力在司法实践中的认定

10.3法院如何认定建设工程价款优先受偿权的行使期间及行使范围

10.4法院如何认定建设工程施工合同纠纷的管辖地

10.5法院如何认定工程款及违约金等款项请求权的诉讼时效起算与中断

第十一章与建设工程有关的其他纠纷

综述：建设工程其他法律问题的司法处理

11.1法院如何认定虚假招标导致中标结果无效的情形

11.2法院如何认定中标通知书发出后一方拒绝按招标文件签订合同的责任

11.3法院如何认定设计单位的设计变更成立及已履行

11.4法院如何认定勘察设计单位在承担勘察设计质量责任时的赔偿范围

11.5法院如何认定涉讼行政机关行为具有可诉性及是否判决撤销违法行政行为

初版后记

典型案例在司法审判活动中具有独特的价值。《法院审理建设工程案件观点集成》通过整理全国各级法院的已生效裁判，总结、归纳出具体的裁判经验、思路和尺度，以及认定事实、适用法律的方法。同时结合最高人民法院司法解释、司法政策精神、审判业务意见以及最高人民法院专家法官著述、目前审判实务中的主流观点等对案例进行了透彻分析。阅读本书，使读者可以在快速了解建设工程案件法律争议问题的前提下，迅速了解法院的司法观点和态度，以及裁判的思路和尺度。

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《法院审理房地产案件观点集成》讲述了典型案例在司法审判活动中具有独特的价值。在某种意义上，典型案例不仅弥补了立法和司法解释的不足，而且通过某一具体案例创设出新的法律原则或判案规则。《法院审理房地产案件观点集成》通过整理全国各级法院的已生效裁判，总结、归纳出具体的裁判经验、思路和尺度，以及认定事实、适用法律的方法。同时结合最高人民法院司法解释、司法政策精神、审判业务意见以及最高人民法院专家法官著述、目前审判实务中的主流观点等进行了评析。

第一章施工合同的主体

综述：施工合同纠纷案件常见诉讼主体争议及司法处理原则

1.1法院如何认定因联合承包发生的质量纠纷责任主体

1.2法院如何确认未签订施工合同的联合开发商承担支付工程款的连带责任

1.3法院如何认定构成隐名发包人的建设单位应承担的责任

1.4法院如何认定建设工程施工合同项下债权转让的问题

1.5法院如何认定建设工程施工合同中的债务加入

第二章施工合同的效力

综述：建设工程施工合同的效力常见法律问题分析

2.1法院如何认定当事人在中标前所签“补充协议”及中标备案合同的效力

2.2法院如何认定未取得劳务资质的承包人所签订的施工合同的效力

2.3法院如何认定转包、违法分包行为及其相应的法律后果

2.4法院如何认定在未办理国有土地使用权证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证的情况下签订的施工合同的效力

2.5法院如何认定与中标备案施工合同有实质性变更的补充协议的效力

第三章施工合同工程价款

综述：建设工程施工合同工程款结算纠纷常见法律问题及司法处理原则

3.1法院如何判定有效合同中价款约定不明确问题的工程款结算纠纷

3.2法院如何认定工程验收不合格的有效合同的工程款结算纠纷

3.3无效合同的工程款结算纠纷

3.3.1法院如何认定合同无效但工程验收合格的工程款结算纠纷

3.3.2法院如何认定合同无效且工程验收不合格的工程款结算纠纷

3.4法院如何认定施工合同解除/终止后的工程款结算纠纷

3.5法院如何认定因工程变更(例如：设计变更、施工方案变更、新增附加工作、删除工作等)而引起的工程款结算纠纷

3.6法院如何认定工程量计量纠纷

3.7 工程款利息纠纷

3.7.1法院如何认定工程款利息的计算标准

3.7.2法院如何认定在合同对工程款的付款时间没有约定或者约定不明的情况下工程款利息的起算时间

3.8法院如何认定因发包人逾期不结算产生的纠纷

3.9双方签订多份施工合同产生的纠纷

3.9.1法院如何认定建设工程施工“黑白合同”的效力引起的工程款结算纠纷

3.9.2法院如何认定多份建设工程施工合同的效力而引起的工程款结算纠纷

3.10发包人违约解除固定价格合同，承包人如何结算已完工程价款

第四章施工合同工程质量

综述：施工合同工程质量常见问题及司法处理原则

4.1法院如何确认工程质量存在争议及认定工程质量争议的途径

4.2法院如何处理建设工程施工合同案件反诉(或抗辩)程序中的发包人质量索赔问题

4.3法院如何处理工程未经验收合格，发包人擅自使用产生的质量纠纷

4.4法院如何认定承包人拒绝修复质量缺陷的行为及法律后果

4.5法院如何认定工程质量异议的效力及后果

4.6法院如何认定工程质量保修责任

第五章施工合同工程工期

综述：施工合同工期纠纷案件的司法处理原则

5.1法院如何对工期延误违约责任进行认定并如何适用法律调处纠纷

5.2法院如何认定承包人可以顺延工期

5.3发包人要求承包人承担单方停工责任的法院如何处理

5.4法院如何处理因发包人原因导致承包人停工窝工的损失承担问题

第六章建设工程专业分包

综述：建设工程分包合同纠纷案件常见争议及司法处理原则

6.1法院如何认定符合地方政策但不符合法律强制性规定的分包合同的效力

6.2法院如何区分和认定劳务分包与工程分包

6.3法院如何认定指定分包合同纠纷中发包人的责任

6.4法院如何认定劳务分包合同中约定的“罚款”条款的性质和效力

6.5法院如何认定劳务发包人借用劳务承包人工人作业发生工伤后的赔偿责任主体

第七章施工合同的变更和解除

综述：合同的变更与解除常见法律问题分析

7.1法院如何认定承包人转包导致发包人解除合同的标准

7.2法院如何认定发包人依据约定解除合同

7.3法院如何认定承包人解除合同后关于工程款利息、保修金和建设工程价款优先受偿权

7.4当事人一方解除的施工合同依法应当认定为无效的，法院如何处理

7.5法院能否以双方当事人在前案诉讼中均表示同意解除施工合同为由认定施工合同已解除

7.6当事人一方作为证据提交的变更双方原先约定的补充协议不具有真实性，法院如何处理

第八章实际施工人的权利保护

综述：司法实务中对实际施工人权益的保护与限制——基于22个

相关案例的考察

8.1法院如何认定实际施工人

8.2法院如何调处中标合同无效情形下的工程款结算纠纷

8.3法院如何处理无效合同中所约定的管理费

8.4法院如何认定发包人的付款对象和付款效力

8.5法院如何处理实际施工人主张的优先受偿权

8.6法院如何认定建设工程优先受偿权的约定放弃

8.7实际施工人因履行无效施工合同所遭受的损失如何赔偿

第九章建设工程(造价、质量、工期)鉴定

综述：施工合同纠纷案件常见司法鉴定程序及司法处理原则

9.1法院如何认定工程造价鉴定计价标准

9.2法院如何处理固定价合同下的工程造价鉴定

9.3对于施工合同无效时造价鉴定中的间接费和利润是否应当计取

9.4法院采取何种方法对未完工程的造价进行鉴定

9.5法院如何认定国家审计与工程造价司法鉴定的关系

9.6法院如何认定工程造价司法鉴定的鉴定依据

9.7法院如何认定施工过程中的工程质量缺陷责任

9.8法院如何采纳专业鉴定机构出具的修复加固方案

9.9法院如何通过鉴定认定保修期内工程质量缺陷及责任承担

9.10法院对工期鉴定如何认定

9.11法院如何处理建设工程合同纠纷中工期延误损失的鉴定

第十章施工合同其他类型纠纷

综述：施工合同其他类型纠纷

10.1法院如何认定垫资约定效力、垫资利率

10.2内部承包模式及合同效力在司法实践中的认定

10.3法院如何认定建设工程价款优先受偿权的行使期间及行使范围

10.4法院如何认定建设工程施工合同纠纷的管辖地

10.5法院如何认定工程款及违约金等款项请求权的诉讼时效起算与中断

第十一章与建设工程有关的其他纠纷

综述：建设工程其他法律问题的司法处理

11.1法院如何认定虚假招标导致中标结果无效的情形

11.2法院如何认定中标通知书发出后一方拒绝按招标文件签订合同的责任

11.3法院如何认定设计单位的设计变更成立及已履行

11.4法院如何认定勘察设计单位在承担勘察设计质量责任时的赔偿范围

11.5法院如何认定涉讼行政机关行为具有可诉性及是否判决撤销违法行政行为

初版后记2100433B