实际施工人借用他人资质承揽工程发包人仍应担责

1 北京市分包工程发包人劳务费结算、支付情况（）报表《表一》 填报单位（盖章）：报告期：年月日至年月日上报日期：年月日 序 号 工程项 目名称 施工产值 完成情况 分包企业情况本年度累计结算、支付情况本报告期结算、支付情况 累计 完成 （万元） 当年 完成 （万元） 企业 数 (个) 队伍 数 （支） 签合 同数 （份） 期末 人数 （人） 应结算劳 务费金额 （万元） 已结算 劳务费 金额 （万元） 未结算务 费金额 （万元） 结 算 率 % 已支付务 费金额 （万元） 支 付 率 % 应结算 劳务费 金额 （万元） 已结算 劳务费 金额 （万元） 已支付 劳务费 金额 （万元） 支 付 率 % 甲1234567891011121314151617 合计 说明：（1）分包工程发包人是指进行分包工

2006年3月，原告永建工程有限公司与被告北京市大厦建筑工程公司签订《工程承包协议》，被告将其中标承包施工的北京某大楼工程转包给原告承包施工，承包方式为包工包料，合同约定工程总造价5500万元。承包范围为土建工程，包括结构、屋顶、防水、门窗及外装饰、全部机电、给排水、通风、空调工程等。该转包合同又约定，

2006年3月,原告永建工程有限公司与被告北京市大厦建筑工程公司签订《工程承包协议》,被告将其中标承包施工的北京某大楼工程转包给原告承包施工,承包方式为包工包料,合同约定工程总造价5500万元。承包范围为土建工程,包括结构、屋顶、防水、门窗及外装饰、

1 发包人在欠付工程款的范围内对实际施工 人承担责任的起算点如何界定 《最高人民法院关于审理建设工程 施工程合同纠纷案件适用法律问题的解 释》第二十六条实际施工人以转包人、违 法分包人为被告起诉的，人民法院应当依 法受理。实际施工人以发包人为被告主张 权利的，人民法院可以追加转包人或者违 法分包人为本案当事人。发包人只在欠付 工程价款范围内对实际施工人承担责任。 在此法条中，只规定了发包人在欠付工程 价款的范围内承担责任，并没有说明具体 起算点，发包人欠付第三人工程价款的多 少，到底是从起诉时开始算，还是在判决 书生效时开始算？如果原告没有提起财产 保全，实际施工人也没有起诉第三人，发 包人在诉讼期间能不能支付给第三人（非 法转包人）工程价款？这一点十分重要， 直接关系到发包人、实际施工人和第三人 的利益。 近期本人代理了一个案件，案情如 下： 甲路桥公司一高速项目部于2006 年5

外墙装饰装修承揽工程合同 本协议由甲方（承揽方）： 乙方（定作方）： 地址：宁波象山象山河路485号（世纪花园） 电话：传真： 上列甲乙双方本着平等互利的原则，经认真协商，根据《中华人民共和国合同法》和《中华人民 共和国劳动法》的规定，签订如下承揽合同，供双方严格遵守。 一、劳动承包形式 本合同采取甲方包工、包料、包工具、包施工的承包形式。 二、劳动承包内容 1、工程项目名称： 2、工程项目地点： 3、工程项目内容：工程量及劳务承包包干单价 涂料包干单价：元/m2，暂定面积元/m2，总计工程款元 结算时按实标面积乘以单价结算承包款。工程量在工程施工后，经甲乙双方实际测定为准。 三、付款方式 1、工人进场付10%； 2、细腻及抛光腻子批完进主材50%； 3、工程完成结算后十月内付40%； 四、双方权利义务 a、甲方权利义务 1、严格遵守乙方对施工现场质量、进度、工序

最高人民法院在2004年9月29日通过了《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》,规定了实际施工人可以向转包人、违法分包人及发包人主张权利。但如何认定实际施工人及其法律保护与责任却并未详细规定,造成司法实践中的困难。实际施工人毕竟是以无效合同为基础的,因此在保护其合法权益,特别是参与工程施工的农民工的合法权益的同时,还需要确定其应承担的行政责任和民事责任,公平保护发包方、承包方等各方的合法权益。

在建设工程领域实际施工人承包工程十分普遍,维护实际施工人的权益不仅关乎其本身利益,更有利于保护农民工的权益。本文从实际施工人的概念入手,对实际施工人存在的常见形式进了分析,并对保护实际施工人的权益提出了相关见解。

对施工企业承揽工程任务的战略思考杨义文，陈家顺近几年以来，随着国家政策的调整和施工队伍的发展壮大，建筑市场“僧多粥少”，企业间的竞争非常激烈。尤其是今年中央实施“稳中求进”的发展方针和“适度从紧”的货币投放政策，削减基建投资，压缩基建规模，着力调整经...

【裁判要旨】实际施工人指无效建设施工合同的承包人，且最终实际投入人力、物力、财力等完成施工任务的单位或个人。实际施工人可以依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条规定，突破合同的相对性起诉发包人。其他施工人突破合同的相对性直接起诉发包人的，法院不予受理，已经受理的，应当裁定驳回起诉。

【裁判要旨】实际施工人指无效建设施工合同的承包人，且最终实际投入人力、物力、财力等完成施工任务的单位或个人。实际施工人可以依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条规定，突破合同的相对性起诉发包人。其他施工人突破合同的相对性直接起诉发包人的，法院不予受理，已经受理的，应当裁定驳回起诉。

回顾《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称\"施工合同司法解释\")的司法背景,可知该司法解释的初衷是为了解决\"实际施工人\"工程款被拖欠的问题,间接保护农民工利益。时至今日,保护农民工利益的间接目的已实现,但关于\"实际施工人\"制度的设定及法律规范仍处于空白阶段。本文试图从建筑市场经济和建筑资质管理的角度,浅析对实际施工人保护的原因及正当保护的途径,而实现对实际施工人的合法保护。

随着国民经济日新月异的发展,国家为稳定国计民生,兴利除弊,加大了基础工程建设的力度。水利施工企业也迎来发展的黄金时期,如何在承揽工程中控制风险,成为经营中的重中之重。下面,就承揽工程中的注意事项做一浅析。一、前期考察1.发包方的信誉。主要通过考察发包方的身份和支付工程款的能力两个方面来验证发包方的信誉。1.1通过投标承揽工程。在购买标书之前,对业主的身份及资金筹措渠道予以考察。水利工程的业主多为地方政府或其行政主管部

实际施工人由于违法承包工程导致其合法权益不能得到切实保障,最高法院司法解释的颁布,允许实际施工人在一定条件下可以直接起诉发包人,发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。该条款对实际施工人概念的提出和施工合同效力的认定,在一定程度上导致了承包合同法律主体概念的混乱,在司法实践中可能会出现法官理解不一致而造成类似案件裁量标准不尽相同的缺陷。实际施工人是违反了法律法规或发包合同的约定的施工任务的实际承担者。实践中,参照合同约定确定工程款额,既符合当事人的真实意思、平衡当事人权益,又有利于保证工程质量便于法院掌握。

实际施工人的权利和义务不对等给施工企业带来了负面影响,并使建筑业的发展受到了一定的制约。本文通过研究现行法律对实际施工人的规定,分析了现行法律规定的不足。为了防止建设工程违法分包、保证建筑业法律和行政法规赏罚分明,使违法行为与责任后果相称,文中提出了相应的立法和司法对策。

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同司法解释》第二十六条为解决农民工讨薪难问题创设了实际施工人制度。司法解释运行至今,出现了实际施工人范围认定不清、举证责任困难、仲裁条款不明等司法裁判问题。因此,学界对于实际施工人制度的存废之争一直不断,以《建设工程合同司法解释二征求意见稿》两种意见为典型。尽管许多学者主张将代位权诉讼适用于实际施工人制度,但是代位权诉讼本身存在理论与程序问题,并不适合实际施工人案件。目前,应当在保留实际施工人制度的同时,从界定实际施工人主体范围、落实诉权的性质以及明确举证责任的范围和内容等三个方面进行完善。

施工企业要在日趋激烈的市场竞争中立于不败之地,需要对其承揽工程的能力进行全面评估.在广泛吸取专家意见的基础上,从企业工程实施能力、社会影响力、市场开拓与营销能力、工程管理绩效、合同管理能力5个方面建立评价指标体系,运用群组判断g1法及计算各专家排序的相关性大小确定指标组合权重,采用灰色关联模型和waa算子加权判断企业承揽工程能力,通过实例验证该方法的可行性.

第1页共5页 编号：_____________ 安装工程施工合同 发包人：___________________________ 承包人：___________________________ 签订日期：_______年______月______日 第2页共5页 发包人： 承包人： 依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其他有关法律、行政法 规，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就本建设工程施工事项协商一致， 订立本合同。 1、工程概况 工程名称： 工程内容： 群体工程应附承包人承揽工程项目一览表（附件1） 工程立项批准文号： 2、工程承包范围 承包范围： 3、合同工期 开工日期：年月日（以正式开工报告为准） 竣工日期：年月日（按开工报告日期顺延） 合同工期总日历天数天。 4、质量标准 工程质量标准：国家有关

建设工程施工合同(附件一：承包人承揽工程项目一览表)

发包人造成工程停建、缓建，承包人的应对技巧 在工程建设过程中，发包人应当按照合同约定履行自己的义务，为承包人的 建设工作提供必要的条件，保证工程建设顺利进行。如因发包人的原因致使工程 停建或者缓建(比如发包人未依约支付工程款)，承包人可就停建、缓建造成的损 失主张索赔，例如窝工损失、机械设备闲置损失、脚手架租金损失等。 以案为例，某施工单位(乙方)与建设单位(甲方)签订了工业厂房施工合同。 甲方在乙方进入施工现场后，因资金短缺无法如期支付工程款，要求乙方临时停 工1个月。乙方基于工期拖延而产生的停工、窝工和材料积压等费用损失向甲方 发出索赔报告并经甲方签收。后双方因索赔问题发生纠纷，法院根据乙方提交的 索赔证据和甲方签收记录，判决支持乙方的诉讼请求。 承包人如何应对类似索赔事件？ 一、在合同中约定，如发包人或者工程师一定时间内无正当理由不予确认 索赔报告的

工程量清单漏项裁判观点之二---由发包人承担差额责任 原创：乔士倩北京市中银（济南）律师事务所 工程量清单漏项导致的差额责任的承担问题，在司法实 践中依据具体案情的不同，存在有不同的审判观点。前期文 章中表达了工程量清单漏项导致的差额责任，由发包承包双 方根据各自过错比例进行承担的观点。在工程量清单漏项导 致的差额责任问题上，笔者发现，根据不同的具体案情，不 同的法院会有不同的判决观点，即由发包人承担差额责任、 由发包人承包人根据各自过错承担责任、作为风险依据合同 约定进行承担等。本文就由发包人承担工程量清单漏项差额 责任的观点以案例形式进行剖析。 【简要案情】 一、【招标】2009年4月1日，中信公司就照明工程招 标，招标文件发放时间4月3日，投标截止时间4月14日， 采用工程量清单固定单价报价，报价方式工程量清单计价方 式，投标单位应当根据图纸、技术资料，对提供的

2004.128施工企业管理 constructionenterprisemanagement 政策法规 为了维护建设市场秩序，规范 建设工程价款结算活动，财政部、 建设部日前联合制定了《建设工程 价款结算暂行办法》，适用于中华 人民共和国境内的建设工程价款 结算活动。《办法》自公布之日起 实施。 关于工程合同价款的约定与 调整，《办法》指出，招标工程的 合同价款应当在规定时间内，依据 招标文件、中标人的投标文件，由 发包人与承包人（以下简称发、承 包人）订立书面合同约定。非招标 工程的合同价款依据审定的工程 预（概）算书由发、承包人在合同 中约定。合同价款在合同中约定 后，任何一方不得擅自改变。发、 承包人应当在合同条款中对涉及 工程价款结算的有关事项进行约 定，如预付工程款的数额、支付时 限及抵扣方式；工程进度款的支付 方式、数额及时限等。发、承包人 在签订合同时对于工